Carlos G贸rriz L贸pez

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Sobre el “abuso” de una posici贸n de dominio: STJUE 12.5.2022 (Servizio Elettrico Nazionale y otros)

Gracias a una conversaci贸n de twitter entre Jes煤s Alfaro y Antonio Robles, trabe conocimiento de una sentencia muy interesante sobre el concepto de “abuso” de una posici贸n de dominio. Se trata de la resoluci贸n de 12.5.2022, Servizio Elettrico Nazionale y otros, C-377/20, y en ella el Tribunal de Justicia responde a cinco cuestiones prejudiciales formuladas por el Consiglio di Stato en relaci贸n con el litigio entre varias sociedades del grupo ENEL y la autoridad italiana de la competencia. La 煤ltima sancion贸 al Servizio Elettrico Nazionale SpA por la explotaci贸n il铆cita de la informaci贸n de sus clientes con el fin de conservarlos y evitar que contratasen con la competencia.

Merecen destacarse tres afirmaciones de la instituci贸n europea que, aunque no son estrictamente novedososas, conviene tener presentes al evaluar si una empresa que detenta una posici贸n de dominio ha abusado de su poder. En primer lugar, las dominantes deben competir en m茅ritos; es decir, sin recurrir a medios distintos de los que utilizar铆an si existiera competencia efectiva en el mercado. En el p谩rrafo 77 explica que:

鈥淒ebe considerarse que constituye un medio distinto de los propios de una competencia basada en los m茅ritos cualquier pr谩ctica cuya ejecuci贸n no presente para una empresa dominante inter茅s econ贸mico alguno, de no ser el de eliminar a sus competidores para poder despu茅s subir sus precios aprovech谩ndose de su situaci贸n monopol铆stica (v茅ase, en este sentido, la sentencia de 3 de julio de 1991, AKZO/Comisi贸n, C鈥62/86, EU:C:1991:286, apartado 71).鈥

A continuaci贸n diferencia las pr谩cticas tarifarias de las restantes. Respecto de las primeras, alude a los descuentos por fidelidad, recordando la doctrina sobre el test del competidor igual de eficiente, que ha llevado al Tribunal General a anular la decisi贸n de la Comisi贸n en el caso Intel (sentencia de 26.1.2022, Intel / Comisi贸n, T-286/09 Renv). En cuanto a las segundas, trae a colaci贸n la doctrina Bronner y vincula el abuso con la protecci贸n de los consumidores:

鈥淧or lo que respecta a esta segunda hip贸tesis, procede se帽alar que el concepto de competencia basada en los m茅ritos se refiere, en principio, a una situaci贸n de competencia de la que los consumidores se benefician gracias a precios m谩s bajos, una mejor calidad y una gama m谩s amplia de bienes y servicios nuevos o m谩s eficientes. As铆 pues, tal y como se帽al贸 el Abogado General en el punto 62 de sus conclusiones, debe considerarse, en particular, que forman parte de la competencia basada en los m茅ritos las conductas que tienen por efecto ampliar las posibilidades de elecci贸n de los consumidores introduciendo en el mercado nuevos productos o aumentando la cantidad o la calidad de los que ya se ofrecen鈥 (p谩rrafo 85).

El segundo extremo que cabe destacar guarda relaci贸n precisamente con el papel de la tutela de los consumidores. El Consiglio di Stato pregunta si, para que exista abuso, es suficiente con demostrar que la pr谩ctica perjudica una estructura de competencia efectiva en el mercado o adem谩s -o de forma alternativa- hay que probar que puede afectar al bienestar de los consumidores. El Tribunal de Justicia se decanta a favor de la segunda opci贸n. En el p谩rrafo 46 afirma que el bienestar de los consumidores constituye el objetivo 煤ltimo que justifica el il铆cito tipificado en el art铆culo 102 TFUE. De ah铆 que la empresa dominante se exonere de responsabilidad si demuestra que los efectos perniciosos de su conducta se hallan neutralizados por los beneficios que se generan para los consumidores. Ahora bien, concede que la autoridad de la competencia no tiene necesariamente que probar que 茅stos han sufrido un perjuicio para acreditar que una empresa ha explotado abusivamente su poder de mercado; basta con justificar que su conducta ha menoscabado la estructura de la competencia efectiva en el mercado recurriendo a recursos distintos de los que rigen una situaci贸n de competencia normal. Sin embargo, la empresa dominante escapar谩 a la prohibici贸n si demuestra que los efectos perniciosos est谩n contrarrestados o superados por los efectos positivos para los usuarios.

Por 煤ltimo, la instituci贸n judicial europea califica el concepto de abuso como objetivo, en el sentido que no forma parte de 茅l la intenci贸n torticera de la empresa dominante. En otras palabras, la autoridad de la competencia tiene que probar dos extremos para poder declarar que se ha abusado de una posici贸n de dominio: la afectaci贸n a la estructura del mercado -en el caso, la capacidad de expulsar o dificultar la penetraci贸n de los competidores- y la utilizaci贸n de medios distintos de los propios de una competencia basada en m茅ritos. No es necesario evidenciar la intenci贸n anticompetitiva.

Annual Conference of the Law, Science and Technology Joint Doctorate

El 21 y 22 de julio tendr谩 lugar la Conferencia Anual del Doctorado Internacional en Derecho, Ciencia y Tecnolog铆a sobre el Internet de Todo, financiado por el programa de investigaci贸n e innovaci贸n Horizonte 2020 de la Uni贸n Europea en el marco de un acci贸n Marie Sk艂odowska-Curie ITN EJD No 814177.聽La sesiones ser谩n online y podr谩n seguirse a trav茅s de Zoom. Para ello es necesario inscribirse a trav茅s de https://forms.gle/4ueevfvL2r4d9xjN8.

Gabriele Mazzini, DG-CNECT Legal and Policy Officer, inaugurar谩 el evento con una conferencia sobre la propuesta de Reglamento de la UE sobre inteligencia artificial. A continuaci贸n tendr谩 lugar la primera mesa redonda sobre el internet del dinero, fintech y monedas digitales. Participar谩n Louis de Koker (La Trobe University), Mich猫le Finck (Max-Planck Institute) y Jos茅 Manuel Marques Sevillano (Banco de Espa帽a), y yo intentar茅 moderar

A las 11.30 tendr谩 lugar la segunda sesi贸n que tiene por objeto el internet de la cosas y los datos. Bajo la direcci贸n de V铆ctor Rodr铆guez-Doncel (UPM), intervendr谩n Nello Cristianini (University of Bristol), Burkhard Schafer (University of Edinburgh) y Ana Garc铆a Robles (BDVA).

La siguiente sesi贸n versar谩 sobre la salud digital y empezar谩 a las 14.00. Intervendr谩n Marcello Ienca (ETH), Guido Boella (University of Turin) y Thanasis Papaioannou (Athens University of Economics and Business). Moderar谩 la profesora Monica Palmirani (University of Bolonga).

A las 15.45 tendr谩 lugar la 煤ltima sesi贸n del d铆a, moderada por Katie Atkinson (University of Liverpool). Giovanni Comand猫 (Universit脿 di Pisa), Francesca Rossi (IBM), Silvio Micali (Algorand) y Norberto Andrade (Facebook) hablar谩n sobre el internet de las personas.

Los doctorandos del doctorado conjunto y de otros proyectos expondr谩n brevemente sus tesis el d铆a 22 de julio. Empresas y expertos discutir谩n con ellos sus avances en la materia.

Puede consultarse la informaci贸n en la p谩gina web https://rioe.oeg.fi.upm.es/conference/#contact.

Libro “Salud e inteligencia artificial desde el Derecho privado”

Salud, Inteligencia artificial y Derecho privado trata de combinar tres 谩mbitos del saber que guardan relaci贸n entre s铆. Si a eso se le a帽ade una atenci贸n especial a la pandemia por covid-19, que todav铆a padecemos, da como resultado el estudio riguroso de temas tan relevantes como la salud digital ya sea p煤blica como privada, la salud m贸vil, la telemedicina, la historia cl铆nica digital, la receta electr贸nica, apps y protecci贸n de datos, la ciberseguridad en la sanidad digital, la bio-impresi贸n de 贸rganos en 3D y las cuestiones de patentabilidad, y, por supuesto, los seguros de salud, 谩rea a la cual no es ajena la aplicaci贸n de la inteligencia artificial.
La sanidad, cuya digitalizaci贸n estaba en ciernes, est谩 recibiendo un impulso decidido tendente a su transformaci贸n tanto en el 谩mbito nacional como europeo. En este 煤ltimo destaca la creaci贸n de un espacio europeo de datos de salud interoperable. En los derechos nacionales la creaci贸n de apps de rastreo y la telemedicina han sido las grandes aliadas durante la pandemia. Adem谩s, han venido para quedarse.
En esta obra, los autores plantean cuestiones jur铆dicas relacionadas con el Derecho privado como, por ejemplo, con la responsabilidad m茅dica y hospitalaria cuando se emplean sistemas de inteligencia artificial, con las informaciones que se deben suministrar al usuario de los servicios sanitarios y sobre las cuales debe consentir, sobre el contenido digital cuando se trata de determinadas apps m茅dicas, con la protecci贸n de los datos de salud, y tantas otras.
Se concluye advirtiendo de la necesidad de que los profesionales sanitarios reciban cumplida formaci贸n en tecnolog铆a para estar preparados para lo que va a ser la nueva era de la sanidad. A ellos va dedicado este volumen.

Susana Navas Navarro (Directora)

Art铆culo sobre la negociaci贸n de las relaciones futuras entre la Uni贸n Europea y el Reino Unido

He publicado un art铆culo sobre la negociaci贸n de las relaciones futuras entre la Uni贸n Europea y el Reino Unido en el n煤mero 83, de julio de 2020 de聽La Ley. Uni贸n Europea. Tras la retirada del 煤ltimo de la organizaci贸n internacional y la entrada en vigor del Acuerdo de salida, las dos partes intentan alcanzar un consenso sobre c贸mo se relacionar谩n a partir del 31 de diciembre de 2020. Aunque cab铆an otras interpretaciones, la Uni贸n impuso su ex茅gesis del art. 50 TUE de que los dos acuerdos (de Retirada y sobre las relaciones futuras) deb铆an ser sucesivos. Inicialmente hab铆a m煤ltiples alternativas sobre la configuraci贸n de su v铆nculo futuro, pero las partes han consensuado que se tratar谩 de un acuerdo de libre comercio. Tambi茅n pactaron una Declaraci贸n pol铆tica a finales de octubre del 2019, que deber铆a ser el paradigma del pacto final. Sin embargo, las negociaciones (de las que damos cuenta en el blog Brexit y libertad de establecimiento) evidencian que existen varias discrepancias importantes, como la utilizaci贸n del Acuerdo Econ贸mico y Comercial Global con Canad谩 como referente, la lealtad en la competencia, la pesca, la cooperaci贸n judicial y policial en materia penal, as铆 como la interpretaci贸n y aplicaci贸n del acuerdo. Explico resumidamente estas circunstancias en el art铆culo referido.

LA LEGAL DUE DILIGENCE Y SU IMPORTANCIA COMO ACTIVIDAD PREVIA EN LAS OPERACIONES DE COMPRAVENTA DE EMPRESAS

Cuesta imaginar una situaci贸n, por muy cuotidiana que sea, en la que el comprador no desee conocer aquello que pretende adquirir. Podr铆amos decir que se trata de un comportamiento psicol贸gico b谩sico que caracteriza la racionalidad humana. La finalidad 煤ltima, aunque a la vez m谩s importante, es determinar si el valor percibido del bien o del servicio es igual o superior al precio de venta existente. S贸lo en estas condiciones se producir谩 la transacci贸n.

En el complejo mundo de las operaciones de compraventa de empresas, cada vez m谩s frecuentes debido a la desaparici贸n progresiva de las fronteras econ贸micas y a la revoluci贸n de las nuevas tecnolog铆as, la situaci贸n no es distinta. El comprador quiere conocer los aspectos m谩s significativos del potencial negocio a adquirir y, en especial, las circunstancias que puedan ocasionar alg煤n riesgo o contingencias de forma inmediata o en un futuro.

As铆, desde el momento en el que una empresa muestra su inter茅s en adquirir a otra, se inicia un proceso de investigaci贸n y recopilaci贸n de informaci贸n conocido con el nombre de Due Diligence. Se trata de uno de los procesos principales que sustentan la toma de decisiones en este tipo de operaci贸n, ya que sin su realizaci贸n es imposible conocer cu谩l es realmente la situaci贸n de la empresa objeto de compra y, por ende, cu谩l es el precio justo que cabe pagar por ella. En definitiva, su objetivo es conocer con mayor profundidad el negocio que se pretende adquirir para ajustar el contrato de compraventa a la realidad de su situaci贸n.

En este contexto, se denomina Legal Due Diligence a aquella revisi贸n diligente que trata de identificar los riesgos o las contingencias legales existentes. Hablamos, por ejemplo: de la existencia de cargas, grav谩menes o derechos de terceros que puedan afectar a las acciones de la sociedad; de derechos reales de goce, cargas, grav谩menes o medidas cautelares que puedan condicionar o limitar sus activos; de incumplimientos respecto a las obligaciones legales para con la Seguridad Social; de sanciones administrativas; de indemnizaciones pendientes de pago; de litigios pendientes o de la existencia de conflictos societarios.

En nuestro ordenamiento jur铆dico no existe ninguna norma jur铆dica al respecto. Se trata de un ejercicio que se ha ido introduciendo poco a poco por medio de la pr谩ctica mercantil. Esto significa que no existe ninguna estandarizaci贸n respecto al procedimiento o al contenido de la Legal Due Diligence y su formulaci贸n depende totalmente de las caracter铆sticas de la sociedad objeto, de su sector de actividad y de las particularidades de la operaci贸n proyectada. Por consiguiente, el argumento jur铆dico que fundamenta su realizaci贸n as铆 como las normas que regulan su ejecuci贸n lo encontramos plenamente en la autonom铆a de la voluntad. A pesar de ello, en mi TFG, que estar谩 disponible en breve en el Dep贸sito Digital de Documentos de la UAB, he intentado identificar, sistematizar y explicar los aspectos m谩s comunes revisados durante el ejercicio de una Legal Due Diligence y los principales riesgos o contingencias que suelen descubrirse.

Oscar Campillo Xarau

Administraci贸n y Direcci贸n de Empresas + Derecho

CADUCIDAD DE UNA MARCA COMUNITARIA (Spinning) POR VULGARIZACI脫N EN UN ESTADO MIEMBRO

En la sentencia de 8 de noviembre de 2018 (T-718/16), Mad Dogg Ahtletics, Inc contra EUIPO, el Tribunal General se pronuncia sobre la caducidad de una marca comunitaria que, seg煤n la EUIPO, hab铆a devenido la designaci贸n usual de un tipo de entrenamiento y del material utilizado para llevarlo a cabo en la Rep煤blica Checa. Hay tres aspectos que merecen destacarse. El primero es el momento en que debe valorarse si se ha producido la 鈥渧ulgarizaci贸n鈥. El Tribunal General afirma que es la fecha de la solicitud de caducidad. Fundamenta su respuesta en el art. 55.1 del Reglamento 207/2009 (en la actualidad, el art. 62.1 del Reglamento 2017/1001) y en la jurisprudencia sobre la caducidad de una marca por falta de uso efectivo, aplicable mutatis mutandis al supuesto analizado. Rechaza que los esfuerzos realizados por el titular de la marca, Mad Dogg Athletics, Inc., para evitar la vulgarizaci贸n despu茅s de la solicitud de caducidad tengan efectos para evitarlas. 鈥淓n cualquier caso, de haberse producido el mencionado cambio en la percepci贸n del p煤blico, la recurrente siempre tendr铆a la posibilidad de solicitar de nuevo a la EUIPO el registro de su marca鈥 (p谩rr. 22).

La segunda cuesti贸n relevante es el territorio que debe tenerse en cuenta al valorar la causa de caducidad. La raz贸n es que, a pesar de que se trataba de una marca comunitaria, la sociedad que solicit贸 su caducidad, Aerospinning Master Franchising s.r.o., hab铆a referido su vulgarizaci贸n exclusivamente a laRep煤blica Checa. El Tribunal General subray贸 que el art. 51.2 del Reglamento 207/2009 no preve铆a la posibilidad de fraccionar la caducidad en funci贸n del 谩mbito geogr谩fico. Pero afirm贸 que si el signo distintivo hab铆a devenido la designaci贸n usual del producto o servicio en una parte del territorio comunitario,deb铆a predicarse la caducidad respecto de toda la Uni贸n Europea. As铆, en el p谩rrafo 34 explica que聽鈥… cuando se demuestre que una marca de la Uni贸n ha perdido todo car谩cter distintivo en una parte limitada del territorio de la Uni贸n, o, en su caso, en un solo Estado miembro, dicha constataci贸n implicar谩 necesariamente que ya no podr谩 tener los efectos previstos en el Reglamento n.o 207/2009 en toda la Uni贸n. En consecuencia, y contrariamente a lo que alega la recurrente, es suficiente conque se haya constatado la transformaci贸n de tal marca en una designaci贸n usual,aunque haya sido en un solo Estado miembro, para que la caducidad de los derechos de su titular se declare respecto del conjunto de la Uni贸n.鈥

El fundamento entronca con la ratio de la marca comunitaria: superar el fraccionamiento estatal del mercado europeo para permitir que las empresas expandan sus actividades econ贸micas a todo 茅l. Adem谩s, esa soluci贸n evita resoluciones contradictorias entre la EUIPO y los tribunales nacionales.

El tercer tema sobre el que se pronuncia el Tribunal General, y que a la postre deviene trascendental, es el p煤blico que debe tomarse en consideraci贸n al valorar la caducidad. Realiza una interpretaci贸n amplia y afirma que hay que prestar atenci贸n a las circunstancias del mercado de los productos o servicios en cuesti贸n. Aunque atribuye un peso preponderante a los consumidores finales,tambi茅n deben tenerse en cuenta los clientes profesionales. En el caso resultan decisivos puesto que eran ellos los que contrataban los servicios y adquir铆an los productos identificados por la marca para ponerlos a disposici贸n de sus clientes, los consumidores finales. Como la EUIPO no los tubo en cuenta, el Tribunal General anula su decisi贸n.

鈥淟a resoluci贸n impugnada no contiene, en cambio, ning煤n elemento relativo a la percepci贸n dela marca controvertida por los clientes profesionales 鈥 esos profesionales son quienes adquieren generalmente las bicicletas est谩ticas, para ponerlas posteriormente a disposici贸n de sus propios clientes, a fin de permitir que estos 煤ltimos practiquen la actividad deportiva de que se trata鈥 (p谩rrafo 63) 鈥

鈥淓l mencionado error de apreciaci贸n en la definici贸n del p煤blico pertinente vicia el conjunto de la resoluci贸n impugnada y, por lo tanto, justifica su anulaci贸n鈥(p谩rrafo 65)

Informaci贸n sobre el Brexit sin acuerdo

Las negociaciones del Brexit est谩n en un momento complicado. Parece que todo es posible: Brexit duro, Brexit suave, una segunda votaci贸n y un Brexit sin acuerdo. A pesar de las perjudiciales consecuencias que la 煤ltima opci贸n comportar铆a, representa una opci贸n muy real. Buena prueba de ello es la informaci贸n preparada por el Gobierno ingl茅s al respecto. En la p谩gina web https://www.gov.uk/government/collections/how-to-prepare-if-the-uk-leaves-the-eu-with-no-deal, ha publicado una gu铆a para el caso de que no se alcance un acuerdo. En ella aparece informaci贸n 煤til tanto de car谩cter general como espec铆fica para temas muy diversos, desde los programas financiados por la Uni贸n Europea o la Agricultura, hasta los sat茅lites, los derechos de autor, el agotamiento de los derechos de propiedad industrial, las patentes y las marcas. Como escribi贸 el economista Santiago Carb贸 en El Pa铆s el pasado 24 de septiembre: 鈥淏rexit: avisados quedan鈥.

Brexit Puzzle Pieces isolated on white background. 3D render

Congreso sobre transporte en Castell贸n 13-15.6.2018

Los pr贸ximos d铆as 13, 14 y 15 de junio de 2018 tendr谩 lugar en Benic脿ssim (Castell贸n) el VII Congreso Internacional de Transporte: 鈥淓l transporte como motor del desarrollo socioecon贸mico鈥, organizado por el Instituto Universitario de Derecho del Transporte de la Universitat Jaume I de Castell贸n (IDT). Puede encontrarse m谩s informaci贸n en聽https://transportconferenceidt.com/.

Seminario sobre la retribuci贸n de administradores (M谩laga, 18 de mayo de 2018)

El 18 de mayo de 2018 se celebrar谩, en el Centre Pompidou de M谩laga, el Seminario de Derecho mercantil 鈥淟a retribuci贸n de administradores y la m谩s reciente jurisprudencia鈥, organizado por el 脕rea de Derecho mercantil de la Universidad de M谩laga con la colaboraci贸n de la C谩tedra de Viabilidad Empresarial de esta misma Universidad.聽Puede encontrarse toda la informaci贸n en:聽www.seminariosderechomercantilmalaga.es

Congreso sobre traslado de domicilio y reestructuraci贸n empresarial

Los d铆as 26 y 27 del pr贸ximo mes de abril se celebrar谩 en el Sal贸n de Grados de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid el Congreso sobre Traslado de domicilio y reestructuraci贸n empresarial, organizado por el Departamento de Derecho Mercantil, Financiero y Tributario de dicha Universidad, y la colaboraci贸n de la Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal (RCP), el Registro de Economistas Forenses (REFOR), y el Ilustre Colegio de Abogados de Madrid (ICAM).

Tras la conferencia inaugural impartida por Christoph Teichmann, el Congreso se organiza en Mesas Redondas en las que intervendr谩n acad茅micos y profesionales especialistas en las implicaciones societarias, preconcursales y concursales de la operaci贸n de traslado de domicilio. Los interesados pueden obtener la informaci贸n en https://eventos.ucm.es/18432/detail/traslado-de-domicilio-y-reestructuracion-empresarial.html.

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