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Archive for Juliol, 2012

Jul 17 2012

Orden público y derecho musulmán de la familia en Europa y África del norte

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Acaba de publicarse la obra colectiva Ordre public et droit musulman de la famille en Europe et en Afrique du Nord, Bruselas, Bruylant, 2012.

Se trata de un interesante trabajo que deriva del proyecto de investigación gestionado por el Institut de Recherche pour le Développement  (IRD) y financiado por la Mission de Recherche Droit et Justice (Ministerio de Justicia de Francia / Centre Nationale de la Recherche Scientifique), y cuyo título era: “Politiques législatives et pratiques judiciaires du statut personnel: la référence à l’ordre public comme standard de régulation et révelateur de conflits de valeurs dans les relations avec les pays  arabo-musulmans”, que se inició en el año 2007. Su principal objetivo era el de detectar de qué manera los jueces y autoridades de determinados Estados europeos (Francia, España y Bélgica) aplican las normas de familia de los Estados de tradición islámica y, a la inversa, las políticas legislativas y prácticas jurisprudenciales de algunos de nuestros vecinos de África del Norte (Marruecos, Egipto y Túnez). Las contribuciones escritas de expertos de cada uno de los países permiten conocer cuáles han sido las prácticas de cada uno de ellos con respecto a las normas o decisiones extranjeras en el ámbito del derecho de familia, identificándose así los valores que cada uno considera integrantes de su orden público. También se abordan las dificultades prácticas derivadas del conocimiento y  prueba del derecho extranjero. El índice de la obra puede consultarse aquí. La contribución relativa al ordenamiento español y a la práctica de nuestras autoridades ha sido elaborada por nuestro compañero M. Gardeñes Santiago (“L’application en Espagne du droit des états de tradition islamique en ce qui concerne le mariage et les crises matrimoniales. Règles de conflit de lois et ordre public”, páginas 279-306).


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Jul 17 2012

Nueva publicación sobre el abuso de derecho en el ordenamiento de la Unión Europea

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La prestigiosa editorial Bruylant, de Bruselas, acaba de publicar en su colección Droit de l’Union européenne, la obra de Raluca Nicoleta Ionescu L’abus de droit en droit de l’Union européenne. Dicha obra encuentra su origen en la tesis doctoral que la autora defendió a principios de 2009 en la Universitat Autònoma de Barcelona, y que se elaboró en el marco de un convenio de cotutela entre la UAB y la Universidad de Toulouse 1 – Capitole. Por parte de la Universidad francesa, el codirector fue el profesor Joël Molinier y, por parte de la UAB, quien suscribe esta nota.

La obra que hoy ve la luz es un trabajo ordenado y sistemático dividido en dos partes claramente diferenciadas. La primera se dedicaría a lo que podríamos llamar el “trabajo de campo”, consistente en la localización y análisis en profundidad de la jurisprudencia sobre el abuso de derecho en diferentes campos del Derecho de la Unión Europea, mientras que la segunda se dedicaría a esclarecer el marco teórico general, que culminaría en la  construcción de un principio general del ordenamiento comunitario.  Ahora bien, la Dra.  Ionescu demuestra convincentemente que las dificultades teórico-prácticas no se terminan con la elevación del abuso de derecho al rango de principio general del Derecho de la UE: se trataría de un principio de contenido variable, en función de las especificidades de los distintos sectores en los que incide, y de su carácter armonizado o no, lo que hace difícil encontrar un régimen jurídico unitario.  Esta posición prudente de la autora se explica por su conocimiento detallado de los distintos sectores sobre los que la jurisprudencia se ha pronunciado, y de sus especificidades, y afortunadamente ello le lleva a huir de la tentación de una aproximación simplista, del tipo “one size fits all”, que podría conducir a resultados indeseables.

También merece destacarse que buena parte del libro se dedica a un fenómeno relativamente nuevo, en comparación con las manifestaciones más clásicas del abuso de  derecho: concretamente, el supuesto en que se invocan normas del Derecho  de la UE –por ejemplo, las que establecen las libertades de circulación- con la  finalidad de esquivar la aplicación de determinadas normas de los Estados miembros. En estos casos, puede producirse un fraude a la ley nacional a través de una  invocación abusiva del Derecho comunitario. Ello podría ocurrir, según la autora, en los ámbitos regidos por el reconocimiento mutuo, planteándose entonces el difícil problema de trazar los límites de lo que sería un ejercicio “normal” del derecho en este contexto. Es claro que el análisis de este tipo de supuestos ofrece un gran interés desde la perspectiva del Derecho internacional privado, precisamente por la constatación de la existencia de supuestos de abuso de derecho con respecto a normas específicamente pensadas para situaciones de carácter transnacional.

En definitiva, el libro de Raluca Ionescu consigue ordenar un fenómeno complejo y que se manifiesta de diversas formas, proporcionándole un marco teórico general.  Su análisis es general (existencia y evolución de un nuevo principio general del Derecho de la Unión Europea) y al mismo tiempo sectorial, porque se examinan minuciosamente las diversas manifestaciones del principio en diferentes sectores normativos.

En conclusión, el tema del abuso de derecho es, sin duda, uno de los más difíciles a los que se enfrenta la dogmática jurídica (véase, por ejemplo, el interesante trabajo de M. Atienza y J. Ruiz Manero, Ilícitos atípicos, Madrid, Trotta, 2000, pp.  33-66), y la respuesta a cuáles sean los contornos del ejercicio “normal” de un derecho no siempre ha sido fácil, por no hablar de las aproximaciones dispares de los distintos sistemas jurídicos nacionales, que la autora también analiza (pp. 362-402). Pues bien, hay que agradecer la valentía de la Dra. Ionescu, que se ha atrevido a tratar un tema “clásicamente difícil” en un contexto complejo y caracterizado por la pluralidad normativa como es el de la Unión Europea.

M. Gardeñes Santiago

Julio de 2012


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